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　　溫家寶總理在《2005年國(guó)務(wù)院政府工作報(bào)告》中指出：國(guó)有企業(yè)的改革仍然是經(jīng)濟(jì)體制改革的中心環(huán)節(jié)，必須決定不移地按照中央的確定的方針政策繼續(xù)推進(jìn)?？梢?jiàn)，我國(guó)的企業(yè)改革是經(jīng)濟(jì)體制改革的最為重要的內(nèi)容之一，而企業(yè)改革主要是通過(guò)企業(yè)改制的形式來(lái)實(shí)現(xiàn)的。從經(jīng)濟(jì)法律的角度講，企業(yè)改制就是一個(gè)企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度和企業(yè)制度的改革的問(wèn)題，所以說(shuō)企業(yè)改制問(wèn)題從某種意義上講就是一個(gè)法律問(wèn)題。因此，了解和掌握企業(yè)改制中的法律實(shí)務(wù)上的知識(shí)，對(duì)于做好改制工作，保證改制工作的順利進(jìn)行具有重要的意義。為此，本文擬結(jié)合我們?cè)谵k理企業(yè)改制的經(jīng)驗(yàn)，就企業(yè)改制的幾個(gè)法律實(shí)務(wù)問(wèn)題談些認(rèn)識(shí)。
　　一、改制中企業(yè)產(chǎn)權(quán)的法律問(wèn)題
　　從企業(yè)改制的實(shí)踐來(lái)看，企業(yè)改制的形式多種多樣，如企業(yè)或產(chǎn)權(quán)的出售、企業(yè)資產(chǎn)的折價(jià)入股、企業(yè)的重組、企業(yè)兼并、企業(yè)的股份制的改造等等。盡管企業(yè)改制有許多種形式，但是所有的企業(yè)改制都會(huì)涉及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)上的變化，因此，經(jīng)濟(jì)體制改革中的企業(yè)改革被稱之為企業(yè)的改制?？梢钥闯?，企業(yè)的改制實(shí)質(zhì)上是一個(gè)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度的變化問(wèn)題。
　　1、在企業(yè)改制的企業(yè)或產(chǎn)權(quán)的出售中，國(guó)有企業(yè)改革所涉及的問(wèn)題就是將國(guó)家投資的企業(yè)（如將國(guó)企業(yè)整體的出售）或國(guó)有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)出售的問(wèn)題。從法律上講，就是將國(guó)家所有的資產(chǎn)向非國(guó)有的單位或個(gè)人出售，通過(guò)企業(yè)或產(chǎn)權(quán)的出售行為而發(fā)生有關(guān)的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，這就有可能發(fā)生所有制形式上的變化。
　　2、在企業(yè)的資產(chǎn)折價(jià)入股的情況下，如果企業(yè)的資產(chǎn)屬于國(guó)有資產(chǎn)，在折價(jià)后所入股的公司并不屬于國(guó)有的獨(dú)資公司，那么，這就發(fā)生了企業(yè)的出資人的變化，使企業(yè)的性質(zhì)也由單一的國(guó)家所有制而成為一種混合的所有制形式。
　　3、在企業(yè)的重組或兼并中，企業(yè)的重組或兼并往往也會(huì)發(fā)生所有制的變化，如在企業(yè)的重組中，企業(yè)的或企業(yè)的資產(chǎn)的重組也有可能與非國(guó)有經(jīng)濟(jì)的單位或個(gè)人參與企業(yè)或資產(chǎn)的重組，非國(guó)有的資本也與國(guó)有的資本在重組后而成為一個(gè)主體的資本，而發(fā)生多種所有制的財(cái)產(chǎn)在同一個(gè)主體下使用和經(jīng)營(yíng)；在企業(yè)兼并的形式下，如果國(guó)有企業(yè)被非國(guó)有的企業(yè)兼并，或者在企業(yè)的兼并中新設(shè)一個(gè)非國(guó)有的企業(yè)，在此情況下，也會(huì)發(fā)生企業(yè)的資產(chǎn)的所有制形式上的變化。
　　4、在企業(yè)的改制中，如果采用的是在國(guó)有的獨(dú)資企業(yè)中引入非國(guó)有資本（包括利用外資）的形式，這種情況下的股份制的改革，就企業(yè)的性質(zhì)而言，也將會(huì)發(fā)生所有制性質(zhì)上的變化；在將國(guó)有企業(yè)通過(guò)完全的非國(guó)有資本的股份的形式進(jìn)行改制，這種股份制的改革的結(jié)果，就使原來(lái)的國(guó)有企業(yè)變?yōu)橥耆姆菄?guó)有的企業(yè)，這種形式也是一些中小企業(yè)改制所采用的一般形式。
　　二、企業(yè)改制是企業(yè)制度的改革
　　企業(yè)改制的另一個(gè)重要的制度上的問(wèn)題就是公司制度在企業(yè)改制中的應(yīng)用的問(wèn)題，也就是說(shuō)，通過(guò)企業(yè)改制從根本上改變傳統(tǒng)的企業(yè)形式，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就其形式而言，都要運(yùn)用公司的形式，這是企業(yè)改制中的一個(gè)具有普遍意義的問(wèn)題。
　　1、在企業(yè)改制問(wèn)題上，一個(gè)首要的問(wèn)題，就是解決國(guó)有企業(yè)的國(guó)有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)與企業(yè)資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題，而要解決這一問(wèn)題，就要使企業(yè)成為一個(gè)真正意義上的法人。傳統(tǒng)意義上的企業(yè)可以說(shuō)無(wú)法解決這樣的問(wèn)題，只有公司形式才能解決這樣的問(wèn)題，在公司制度下，國(guó)有企業(yè)的出資者只是一個(gè)投資人，依法只享有收益和選擇管理者的權(quán)利，作為股東對(duì)于公司的資產(chǎn)并不享有支配權(quán)，也不能夠就公司的經(jīng)營(yíng)性的活動(dòng)享有管理的權(quán)利；公司依法享有公司的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，基于此項(xiàng)權(quán)利，公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的活動(dòng)中，依法享有財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)、管理權(quán)。
　　2、公司形式可以容納多種的所有制成分，使企業(yè)的投資主體多元化。對(duì)于國(guó)有企業(yè)來(lái)說(shuō)，要解決企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要，需要在企業(yè)的形式上實(shí)施企業(yè)投資主體的多元化，而實(shí)現(xiàn)企業(yè)的投資主體多元化的途徑就是公司形式的采用。鑒于原有的企業(yè)是國(guó)有的獨(dú)資企業(yè)，要實(shí)行投資主體的多元化，就需要引入非國(guó)有的資本包括外資這就是通常所說(shuō)的公司制的改造的問(wèn)題。對(duì)于一些企業(yè)如果不再保保留國(guó)有資本的成分，因原來(lái)的國(guó)有企業(yè)大都是獨(dú)資的企業(yè)，而要將國(guó)有企業(yè)向民營(yíng)化轉(zhuǎn)變，在新的企業(yè)制度條件下，公司制的形式可以說(shuō)是必選形式。對(duì)于一些國(guó)有的資產(chǎn)，可以根據(jù)實(shí)際情況折價(jià)入股的方式與其他的非國(guó)有的資本共同設(shè)立公司，在這種條件下，實(shí)際上也是一個(gè)公司形式的采用的問(wèn)題。
　　3、就企業(yè)的兼并、重組與集團(tuán)的設(shè)立等方面的問(wèn)題而言，更是一個(gè)公司形式的適用的問(wèn)題。企業(yè)改制中的兼并問(wèn)題，實(shí)際上也就是一個(gè)公司的兼并的問(wèn)題；重組問(wèn)題則是利用公司的形式對(duì)某些企業(yè)或資產(chǎn)進(jìn)行重組；設(shè)立集團(tuán)則是企業(yè)公司化的更高級(jí)的形式。此類企業(yè)的改制形式的采用，是企業(yè)公司化和現(xiàn)代企業(yè)制度建立的重要途徑。
　　三、企業(yè)改制是一個(gè)產(chǎn)權(quán)明晰化的過(guò)程
　　在企業(yè)改制過(guò)程中，一個(gè)重要的法律問(wèn)題就是產(chǎn)權(quán)的明晰化的問(wèn)題。所謂產(chǎn)權(quán)的明晰化，從企業(yè)改制的實(shí)踐來(lái)看，主要涉及三個(gè)方面：一，在企業(yè)的改制的過(guò)程中，對(duì)于被改制的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)首先要明確產(chǎn)權(quán)的歸屬問(wèn)題，有些企業(yè)由于在過(guò)去的體制下所形成的多種所有制形式的投資或收益的關(guān)系，有些企業(yè)的產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)本來(lái)就不明確，因此在企業(yè)改制時(shí)一個(gè)重要的問(wèn)題就是要明確產(chǎn)權(quán)和對(duì)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)做出界定的問(wèn)題；二，企業(yè)的改制的結(jié)果往往是一個(gè)或數(shù)個(gè)新的企業(yè)的產(chǎn)生和企業(yè)產(chǎn)權(quán)的變動(dòng)，在這種情況下，只有明確企業(yè)的產(chǎn)權(quán)才能夠使一個(gè)企業(yè)的投資者成為真正的企業(yè)的投資者享有投資者的各種權(quán)益，同時(shí)明確各投資人之間的經(jīng)濟(jì)和法律的關(guān)系，至于改制中的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的變動(dòng)，則是以出讓人擁有產(chǎn)權(quán)為前提，作為受讓人也以實(shí)際取得的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為目的和實(shí)施投資行為的前提；三，在企業(yè)改制的過(guò)程中，也有一個(gè)改制后的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)的明晰的問(wèn)題，主要是有關(guān)的產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的效力與產(chǎn)權(quán)的實(shí)際的變動(dòng)的問(wèn)題，與此有關(guān)的另一個(gè)問(wèn)題就是改制后的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)的明晰，即企業(yè)的出資人之間的產(chǎn)權(quán)關(guān)系的明晰。
　　四、企業(yè)改制是一個(gè)程序化的問(wèn)題
　　企業(yè)改制是企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度和企業(yè)制度的改革的問(wèn)題，在企業(yè)改制中企業(yè)的產(chǎn)權(quán)和形式必然要發(fā)生變化或變動(dòng)，同時(shí)在有些問(wèn)題上需要辦理有關(guān)的確認(rèn)、審批、登記等手續(xù)。因此，企業(yè)改制是一個(gè)程序化的問(wèn)題。從企業(yè)改制的實(shí)踐來(lái)看，根據(jù)有關(guān)的法律、法規(guī)及國(guó)家的有關(guān)企業(yè)改制的規(guī)定，企業(yè)改制須履行一些必要的法律上的手續(xù)。
　　1、批準(zhǔn)程序方面。就國(guó)有企業(yè)的改制來(lái)說(shuō)，對(duì)于具體的改制的項(xiàng)目需要經(jīng)過(guò)有關(guān)的部門(mén)的批準(zhǔn)，辦理有關(guān)的批準(zhǔn)手續(xù)，如有關(guān)部門(mén)對(duì)改制方案的批準(zhǔn)，對(duì)有些部門(mén)或機(jī)構(gòu)的國(guó)有資產(chǎn)的投資的授權(quán)、有關(guān)改制中的財(cái)政、土地、勞動(dòng)等方面的批準(zhǔn)手續(xù)等等。
　　2、資產(chǎn)方面。在企業(yè)改制中，在資產(chǎn)方面需要做的工作是很多的，如清產(chǎn)核資、包括產(chǎn)權(quán)的界定，資產(chǎn)的評(píng)估與確認(rèn)，產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，國(guó)有資產(chǎn)的登記等方面問(wèn)題。
　　3、改制合同方面。在有些企業(yè)改制的項(xiàng)目中要涉及許多的合同方面的問(wèn)題，如企業(yè)的產(chǎn)權(quán)的出售，新設(shè)企業(yè)的協(xié)議，企業(yè)的兼并協(xié)議，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議等等。此外，還會(huì)涉及到企業(yè)的章程的制定等方面的問(wèn)題。
　　4、工商注冊(cè)登記方面。在企業(yè)改制中，工商登記也是一個(gè)必要的問(wèn)題。如企業(yè)的新設(shè)登記，企業(yè)的變更登記，同時(shí)還有企業(yè)的注銷登記等等。具體到一個(gè)改制的項(xiàng)目，究竟要辦理什么樣的登記，具體的登記的內(nèi)容是什么，需根據(jù)具體的改制項(xiàng)目的情況來(lái)定，但大凡企業(yè)的改制都要涉及這個(gè)方面的問(wèn)題。
　　五、企業(yè)改制的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
　　從法律上講，企業(yè)的改制是要通過(guò)諸多具體的法律行為來(lái)實(shí)施的，就某一企業(yè)改制項(xiàng)目，將會(huì)涉及到許許多多的法律關(guān)系和實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益，因此在企業(yè)的改制中，某些法律上風(fēng)險(xiǎn)將是可能存在的。在企業(yè)的改制中，從企業(yè)改制法律事務(wù)的情況來(lái)看，企業(yè)改制的法律風(fēng)險(xiǎn)大致在以下幾個(gè)方面：
　　1、改制行為的法律效力
　　自法律層面而言，企業(yè)改制是法律行為，在改制過(guò)程中就會(huì)涉及到行為的效力的問(wèn)題。在改制行為的效力問(wèn)題上，主要包括改制行為是否有效和是否屬于可撤銷兩個(gè)方面。改制行為的效力問(wèn)題是直接關(guān)系到改制行為的預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益和有關(guān)的權(quán)益是否存在或受法律保護(hù)的問(wèn)題，只有改制的行為是合法有效的，才談得上實(shí)現(xiàn)改制的經(jīng)濟(jì)目的，這是企業(yè)改制的法律基礎(chǔ)和前提，如果改制行為無(wú)效，那么，對(duì)于改制的法律關(guān)系的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，其應(yīng)有的權(quán)利和實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益也就得不到法律的保護(hù)。那么，哪些行為是無(wú)效的行為呢？對(duì)于這類問(wèn)題可以根據(jù)國(guó)家的法律和有關(guān)的司法解釋來(lái)確定。從改制的實(shí)務(wù)情況來(lái)看，主要包括：（1）違反國(guó)家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的；（2）惡意串通損害國(guó)家、集體和第三人利益的；（3）采用欺詐、脅迫的手段損害國(guó)家利益的；（4）違反法律和社會(huì)公共利益的，等等。在實(shí)踐中還有改制合同不生效的情況，如國(guó)有企業(yè)的出售中，未經(jīng)人民政府或授權(quán)的部門(mén)審批，出售協(xié)議不生效。
　　與改制行為的效力有關(guān)的另一個(gè)問(wèn)題是可撤銷的行為的問(wèn)題。所謂可撤銷的行為，一般來(lái)講，主要是指顯失公平的行為，重大誤解的行為，以及具有欺詐、脅迫的情形而損害的非國(guó)家利益的行為等情況。根據(jù)最高法院的司法解釋，如債務(wù)人以隱瞞或虛列資產(chǎn)的手段而與債權(quán)人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議的情況，也屬此類，等等。需要指出，對(duì)于可撤銷的行為，如果在一定的時(shí)間內(nèi)不申請(qǐng)撤銷，有關(guān)的行為就會(huì)發(fā)生法律效力，對(duì)于申請(qǐng)期間，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，是自行為發(fā)生之日起是一年。
　　2、債務(wù)的清理與承擔(dān)
　　在企業(yè)改制的過(guò)程中，有關(guān)債務(wù)的清理與承擔(dān)也是一個(gè)具有風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題。主要涉及：（1）在企業(yè)兼并中，根據(jù)公司法關(guān)于公司兼并時(shí)沒(méi)有清償債務(wù)或擔(dān)保的不得兼并的規(guī)定，債務(wù)的清償或擔(dān)保是企業(yè)兼并中必須解決的問(wèn)題，同時(shí)從企業(yè)兼并的所存在的問(wèn)題來(lái)看，因企業(yè)兼并對(duì)于債務(wù)沒(méi)有處理而發(fā)生糾紛的情況也是頗為常見(jiàn)的，（2）在企業(yè)或產(chǎn)權(quán)的出售中，債務(wù)問(wèn)題更是一個(gè)重要的問(wèn)題，從司法實(shí)踐的情況來(lái)看，有關(guān)企業(yè)或產(chǎn)權(quán)出售后的債務(wù)承擔(dān)的糾紛在企業(yè)改制糾紛中的比重可以說(shuō)是最高的，根據(jù)最高法院的司法解釋的規(guī)定，就企業(yè)或產(chǎn)權(quán)在出售前所發(fā)生的債務(wù)，在企業(yè)或產(chǎn)權(quán)出售后按照合同的約定來(lái)承擔(dān)責(zé)任，對(duì)于沒(méi)有約定的，由出讓方承擔(dān)責(zé)任。（3）在企業(yè)的資產(chǎn)折股加入公司或一個(gè)企業(yè)通過(guò)吸收新的資本而設(shè)立公司如股份制改造，在這個(gè)些改制的形式中，債務(wù)的承擔(dān)問(wèn)題也是一個(gè)重要的問(wèn)題，在改制中對(duì)于這一問(wèn)題也應(yīng)引起足夠的重視。在這里介紹的只是幾種情況，但是改制所涉及的債務(wù)承擔(dān)的問(wèn)題很多，只要在改制中能夠重視這方面的問(wèn)題，在改制方案的確定和實(shí)施上做到規(guī)范、合法就能夠預(yù)防和避免改制的法律風(fēng)險(xiǎn)，真正實(shí)現(xiàn)改制的經(jīng)濟(jì)目的和預(yù)期的經(jīng)濟(jì)利益。