案件背景：2010年，泉靈公司與裕達公司簽訂聯(lián)合投資開發(fā)建設(shè)御花園小區(qū)協(xié)議，協(xié)議約定泉靈公司只出經(jīng)營資質(zhì)，負(fù)責(zé)辦理招投標(biāo)手續(xù)和建設(shè)工程審批手續(xù)，裕達公司負(fù)責(zé)出資建設(shè)，兩家共同管理和施工。協(xié)議簽訂后，泉靈公司在項目招標(biāo)中成為中標(biāo)人，并在主管部門辦理了相關(guān)建設(shè)開發(fā)和土地使用手續(xù)，小區(qū)建設(shè)如期施工，樓盤初具規(guī)模，但尚未完工，后續(xù)建設(shè)工程量較大，并仍需大量資金投入。2012年11月，上述兩家公司經(jīng)營管理發(fā)生爭議，摩擦不斷產(chǎn)生。為了擺脫困境，徹底解決兩家糾紛，裕達公司要求泉靈公司從小區(qū)徹底退出，由裕達公司獨立開發(fā)和管理。于是兩家公司經(jīng)過協(xié)商，簽訂了協(xié)議，工程項目一切債權(quán)債務(wù)都由裕達公司承擔(dān)，泉靈公司不分享利潤，并從工地撤出全部人員。協(xié)議簽訂后，兩家公司分開經(jīng)營，各自獨立，但由于工程項目是以泉靈公司報批的，裕達公司必須以泉靈公司名義繼續(xù)承建，裕達公司要求刻制泉靈公司項目部公章，泉靈公司擔(dān)心裕達公司亂用公章，不想給予刻制。但如果不予刻制，裕達公司工程項目將無法繼續(xù)進行，雙方又有新的爭執(zhí)。新的糾紛發(fā)生后，一度工程進度受到影響，泉靈公司該出具的文件不予出具，裕達公司認(rèn)為泉靈公司有意拖延，耽誤工期應(yīng)該由泉靈公司負(fù)責(zé)。眼看不能按時交工，部分買房者要求泉靈公司承擔(dān)違約貴任，泉靈公司告知工程已經(jīng)由裕達公司接管，承建、銷售全歸裕達公司。對此解釋，購買者堅決不予接受。為解決雙方糾紛，保證建設(shè)工程不誤工期，及時化解矛盾，工程所在地市法院、區(qū)法院、區(qū)公安局、市城建局、勞動局、規(guī)劃辦等，七次召開聯(lián)席會議，討論解決方案，并做訴訟前調(diào)解。經(jīng)過反復(fù)協(xié)商后，雙方終于達成一致意見，泉靈公司給裕達公司刻制項目公章，裕達公司對此章只可用于工程項目，不得用于其他任何事項，裕達公司向泉靈公司做了保證。
　　泉靈公司應(yīng)不應(yīng)該給裕達公司刻制項目公章，在調(diào)解本案時，有的認(rèn)為應(yīng)該刻制，要不然裕達公司無法繼續(xù)承建。但泉靈公司擔(dān)心公章落在裕達公司手里后，裕達公司如果不守信譽，在外邊亂借款，必然會給公司造成無法預(yù)料的損失。裕達公司也鬧心，擔(dān)心不刻制項目部公章，各種報表不方便，處處受制于人，應(yīng)該報的手續(xù)，如果泉靈公司不予配合，裕達公司就什么也辦不了。從調(diào)解本案過程看，有關(guān)部門注重的是化解矛盾成功率，而不看中它的合法性，只要雙方?jīng)]有了糾紛就可以。律師參與本案調(diào)解全過程，到底工程能不能轉(zhuǎn)讓，公章該不該刻制，協(xié)議是否具備法律效力，從法律的角度做以下評判。
　?。?）糾紛產(chǎn)生的原因。糾紛產(chǎn)生的真正原因在于當(dāng)初兩家合作聯(lián)營時，裕達公司沒有房地產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)，裕達公司不具備獨立經(jīng)營房地產(chǎn)的資格。因此，當(dāng)兩家公司分開經(jīng)營時，讓裕達公司獨立經(jīng)營不具備法定條件，類似這樣的現(xiàn)象在建設(shè)工程中非常普遍。實踐中，有許多企業(yè)在聯(lián)營時，不是忽略了企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)，而是有意規(guī)避企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)，一家公司頂著另一家公司的名義搞建設(shè)工程項目，諸不知這是法律所禁止的。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第十條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。由此可見，企業(yè)從事經(jīng)營活動，不得違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定。房地產(chǎn)開發(fā)不是任何一個企業(yè)都可以隨便開發(fā)的，而是在企業(yè)設(shè)立時，必須經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)設(shè)立，這與普通公司工商登記是不同的。然而有許多企業(yè)明知自己不具備某種行業(yè)經(jīng)營資質(zhì)，私下借用他人名義從事非法經(jīng)營。本案裕達公司沒有房地產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)，不可能以自己的名義從事建設(shè)工程項目，兩家分開經(jīng)營，必然會遇到嚴(yán)重的法律障礙。
　?。?）出借經(jīng)營資質(zhì)協(xié)議無效。泉靈公司與裕達公司分家協(xié)議，表面看是分開經(jīng)營，實質(zhì)是泉靈公司把建設(shè)工程施工資質(zhì)出借給裕達公司，裕達公司不用泉靈公司的名義，就無法完成工程項目。簽協(xié)議之初，泉靈公司想把工程過渡到裕達公司名下，實際是根本不可能的，建設(shè)主管部門也明確表示不可能將工程項目再更名到裕達公司名下。因為在審批項目時，中標(biāo)的是泉靈公司，項目也是批給泉靈公司的，建設(shè)主管部門不可能因為兩家無法聯(lián)營就把工程項目再重新批給裕達公司。泉靈公司與裕達公司簽訂的協(xié)議，名為分家，實為出借企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)，裕達公司利用泉靈公司資質(zhì)承攬和繼續(xù)建設(shè)工程，其所簽定的出借協(xié)議當(dāng)屬無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。實踐中，有許多企業(yè)利用別人的名義搞房地產(chǎn)開發(fā)，有的珠寶公司、廣告公司和合伙企業(yè)也都來搞房地產(chǎn)開發(fā)，自己沒有經(jīng)營資質(zhì)就用別人的，一些房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為了獲取資金支持，私下允許這些企業(yè)以自己的名義承攬工程項目，用自己的名義去為別人投標(biāo)，然后把工程交給其他沒資質(zhì)的企業(yè)去做，當(dāng)出現(xiàn)糾紛時，許多問題難以處理，法律障礙難以逾越。即便簽訂協(xié)議，如果訴訟到法院，也不會得到法律的支持。
　　（3）不應(yīng)刻制公章。如果泉靈公司為裕達公司提供公章，不但對后期產(chǎn)生的債務(wù)無法控制，而且許多問題必然會與使用公章的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，公章一旦出借出去，法律后果在所難免。
　　在建筑市場，企業(yè)出借企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)很普遍，沒有經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)無論資金、技術(shù)、設(shè)備、人員、管理都不具備房地產(chǎn)開發(fā)資格，但卻從事著房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)，不但糾紛不可避免，更重要的是建筑工程質(zhì)量沒有保障，坑害的是購買者，糾正和整頓建筑市場混亂現(xiàn)象乃是當(dāng)務(wù)之急。