―、從國(guó)美控制權(quán)之爭(zhēng)看公司章程的重要性
　　2009年6月，國(guó)美電器董事會(huì)主席兼總裁陳曉為化解國(guó)美電器面臨的財(cái)務(wù)危機(jī)，引入貝恩資本投資4.4億美元。作為貝恩資本投資國(guó)美的條件之一，國(guó)美董事會(huì)中需有貝恩資本指定的三位成員擔(dān)任董事職位。
　　2010年5月國(guó)美股東黃光裕在年度大股東會(huì)議上提出反對(duì)貝恩資本指定的三名成員繼續(xù)擔(dān)任董事會(huì)董事職務(wù)，該提議經(jīng)過(guò)大股東會(huì)議討論予以通過(guò)。但是陳曉以大股東的投票不能真正反映出大部分股東的意愿作為理由，在董事會(huì)召開(kāi)的緊急會(huì)議上一致否決了黃光裕的提議，將貝恩資本指定的3名董事重新加入到國(guó)美董事會(huì)中。
　　在黃光裕與國(guó)美董事會(huì)的斗爭(zhēng)中，國(guó)美董事會(huì)的權(quán)利是怎么來(lái)的？為什么國(guó)美董事會(huì)能夠否決年度股東大會(huì)上通過(guò)的提案？
　　2006年5月，當(dāng)時(shí)持有國(guó)美股份的黃光裕家族在國(guó)美股東大會(huì)上對(duì)公司章程做出了修改，授予國(guó)美電器董事會(huì)擁有以下權(quán)力：第一，國(guó)美董事會(huì)可以隨時(shí)任命董事，不必受制于股東大會(huì)設(shè)置人數(shù)的限制；第二，國(guó)美電器董事會(huì)可以各種方式增發(fā)、回購(gòu)股份，對(duì)管理層實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。在公司董事會(huì)與股東會(huì)的權(quán)利分配上，國(guó)美公司章程做出了自己的規(guī)定，陳曉正是依據(jù)黃光裕修改的公司章程與黃光裕展開(kāi)了國(guó)美控制權(quán)之戰(zhàn)。
　　雙方的博弈結(jié)果對(duì)我們來(lái)說(shuō)并不重要，重要的是在此過(guò)程中，公司章程所展現(xiàn)出的規(guī)則的力量。因此對(duì)于公司內(nèi)部治理而言，重視公司章程的作用，尊重公司章程的地位，在公司章程中合理配置權(quán)力，才能有效地保護(hù)相關(guān)主體的自身利益。
　　二、公司章程應(yīng)包括的主要內(nèi)容
　　公司章程是公司依法設(shè)立時(shí)必須具備的文件，其對(duì)公司、股東及公司高級(jí)管理人員具有約束力，主要調(diào)整的是公司內(nèi)部的管理制度、組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為等。
　　公司章程是股東或發(fā)起人共同制定的文件，在一定意義來(lái)說(shuō)，它體現(xiàn)了股東或發(fā)起人意志，但由于公司章程在《公司法》中具有特殊的法律地位，對(duì)于其內(nèi)容，《公司法》進(jìn)行了十分嚴(yán)格的規(guī)范，因此，公司章程必須依照《公司法》所規(guī)定的事項(xiàng)進(jìn)行記載，不得遺漏，且不能與強(qiáng)制性規(guī)范相抵觸。
　　不同類(lèi)型的企業(yè)，對(duì)企業(yè)章程內(nèi)容的規(guī)定也不盡相同，除常見(jiàn)的有限責(zé)任公司和股份有限公司外，對(duì)于一人有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司、中外合資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、企業(yè)集團(tuán)，均存在一些特殊規(guī)定。本文僅以有限責(zé)任公司為例，就公司章程中對(duì)股東會(huì)與董事會(huì)的設(shè)置進(jìn)行介紹。
　　三、公司章程中關(guān)于股東會(huì)與董事會(huì)的設(shè)置
　　〔―〕股東會(huì)職權(quán)
　　股東會(huì)是依法由全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但并不是所有公司都有股東會(huì)，其中，一人有限責(zé)任公司因?yàn)橹挥幸幻蓶|，不設(shè)股東會(huì)，由股東行使股東會(huì)職權(quán)；外商投資設(shè)立的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，由董事會(huì)代行股東會(huì)職權(quán)；國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)授權(quán)董事會(huì)行使部分股東會(huì)職權(quán)。
　　股東會(huì)雖然是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但是其對(duì)公司組織、職權(quán)和重要事項(xiàng)享有的多是決定權(quán)，而董事會(huì)作為公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)，享有對(duì)公司日常事務(wù)的管理權(quán)和執(zhí)行權(quán)。這就造成了在實(shí)踐中常常出現(xiàn)董事會(huì)損害股東權(quán)益的事件。從開(kāi)篇國(guó)美控股權(quán)爭(zhēng)奪案中可見(jiàn)一斑。因此股東在制定章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)需要，對(duì)法律未予窮盡的股東會(huì)職權(quán)進(jìn)行約定，通過(guò)制度設(shè)計(jì)來(lái)保護(hù)股東的利益不受非法侵害。
　?。ǘ┕蓶|會(huì)的議事方式和表決程序
　　如果說(shuō)股東會(huì)職權(quán)的制定是公司股東對(duì)外（公司日常管理人員）保護(hù)自身權(quán)益的手段，那么股東會(huì)的議事方式和表決程序就是股東之間利益的平衡。實(shí)際上，就是大股東與小股東之爭(zhēng)。大股東往往希望大權(quán)獨(dú)攬，僅僅以自身持有的表決權(quán)即可決定所有事項(xiàng)；而小股東則意愿相反，他希望所有的事項(xiàng)都必須大股東與自己商議后共同決定。
　　股東會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》直接規(guī)定的以外，均由公司章程規(guī)定。而對(duì)于表決權(quán)的問(wèn)題，原則上股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程可以做出不同的規(guī)定。因此，在此部分，可以根據(jù)不同的身份，主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)定：
　　1、股東會(huì)有效召開(kāi)需要代表多少表決權(quán)的股東出席；
　　2、對(duì)于普通事項(xiàng)，需要經(jīng)過(guò)代表多少表決權(quán)的股東通過(guò)，方為有效，是經(jīng)過(guò)1/2〔可不含1/2〕以上的全體或參會(huì)股東通過(guò)，還是其他比例通過(guò)；但對(duì)于特別事項(xiàng)，包括修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本及公司合并、分立、解散或變更公司形式，《公司法》規(guī)定必須經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，對(duì)于上述事項(xiàng)，公司章程僅可規(guī)定高于三分之二以上的比例。
　　3、對(duì)股東表決權(quán)進(jìn)行其他規(guī)定，如不按出資比例行使表決權(quán)。
　?。ㄈ┒麻L(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法及職權(quán)
　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事必須由股東會(huì)選舉，董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。常見(jiàn)的產(chǎn)生方式包括：某股東委派或某些股東聯(lián)合委派，股東會(huì)決議（普通或特別決議）通過(guò)，董事會(huì)選舉產(chǎn)生等。董事長(zhǎng)的罷免，相當(dāng)于是對(duì)董事的罷免，主要由股東會(huì)決議更換或者監(jiān)事會(huì)提議罷免。
　　對(duì)于董事長(zhǎng)的職權(quán)，《公司法》并沒(méi)有明確規(guī)定，一般公司在制定公司章程時(shí)也不做具體規(guī)定，主要是：1、主持股東會(huì)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議；2、督促、檢查董事會(huì)決議的執(zhí)行；3、簽署董事會(huì)重要文件；4、行使法定代表人的職權(quán)（董事長(zhǎng)擔(dān)任公司法定代表人時(shí)適用）；5、董事會(huì)授予的其他職權(quán)。
　?。ㄋ模┒聲?huì)職權(quán)
　　董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其職權(quán)應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東會(huì)職權(quán)相對(duì)應(yīng)，法定職權(quán)包括：1、召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2、執(zhí)行股東會(huì)的決議；3、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；4、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；5、制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；6、制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；1、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；10、制定公司的基本管理制度。
　　公司章程也可以賦予董事會(huì)其他權(quán)利，如董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式、負(fù)責(zé)聘請(qǐng)承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所等。
　　如果公司人數(shù)較少或者規(guī)模較小，沒(méi)有設(shè)置董事會(huì)的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事。公司可以將董事會(huì)的職權(quán)、經(jīng)理的職權(quán)賦予執(zhí)行董事。
　　（五）董事會(huì)議事方式和表決程序
　　同股東會(huì)的議事方式和表決程序一樣，董事會(huì)的議事方式和表決程序除《公司法》直接規(guī)定的以外，均由公司章程規(guī)定。如，明確董事會(huì)召開(kāi)的時(shí)間、通知程序、議題提出和討論方式、其他召開(kāi)程序等；并可參照股份公司的要求，規(guī)定董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)做出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
　　從實(shí)質(zhì)要件上講，董事會(huì)決議的效力取決于董事會(huì)做出的決議是否在其職權(quán)范圍內(nèi)，以及決議內(nèi)容是否違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定。
　　公司股東可根據(jù)實(shí)際情況，在章程中完善董事會(huì)議事規(guī)則，亦可將規(guī)則抽出作為章程附件單獨(dú)規(guī)定，單獨(dú)規(guī)定時(shí)可以約定如下幾大項(xiàng)內(nèi)容：總則，董事的構(gòu)成、義務(wù)及職權(quán)，董事會(huì)和董事長(zhǎng)的職權(quán)，董事會(huì)會(huì)議的召集、通知和出席，董事會(huì)會(huì)議的議程與議案，董事會(huì)會(huì)議的決議，董事會(huì)會(huì)議記錄，附則。