債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)相關(guān)法律問題研究

　　文| 王丹

　　北京岳成律師事務所公司業(yè)務部律師

　　1999 年7 月30 日，原國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行共同下發(fā)了《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，該意見主要為處置銀行原有的不良信貸資產(chǎn)，同時為了支持國有大中型企業(yè)扭轉(zhuǎn)虧損的不利局面而制定，故此類型的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)一般被稱之為政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。實踐中，還存在另外一種性質(zhì)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，即商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。2012 年1 月1 日實施的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第二條規(guī)定，本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。雖然該辦法因2013 年修正的《公司法》取消部分公司注冊實繳制的變更而被配套頒布的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》廢止，但對于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的定義仍在持續(xù)沿用。政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)主要針對銀行及國有企業(yè)，且具有其特定歷史背景，有特定的審批操作流程，并不具有過多的討論空間。以下本文就商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的理論基礎(chǔ)、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中存在的法律問題及相關(guān)法律風險的防范向大家簡要介紹。

　　一、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的法律背景

　　2004 年《公司法》第二十四條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。從該規(guī)定可以看出，《公司法》以列舉的方式明確了可用于出資的內(nèi)容，但其中并不包括債權(quán)。故在2005 年《公司法》修訂之前，商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)操作上并沒有法律層面的支持。2005 年《公司法》修訂后，擴大了公司出資的形式，雖然并沒有明確債權(quán)可以進行出資，但從《公司法》層面上減少了對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的障礙。從《公司法》的修訂可以看出，對于公司出資的形式有不斷擴大的趨勢，同時隨著實務界不斷出現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的案例，理論界也一直在倡導完善債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定，以達到保護債權(quán)人權(quán)利的同時，增加資金的利用效率。2012 年1 月1日《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》正式實施，辦法明確規(guī)定了可進行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的三種情況：一是公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán); 二是人民法院生效裁判確認的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán); 三是公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。自此，我國徹底放開了對商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的禁止[本文僅討論以債權(quán)人對公司的自由債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的情況，不涉及以第三人債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的內(nèi)容。]。2014 年3 月1 日實施的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》雖然廢止了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，但仍在第七條明確的轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應當滿足的條件，其內(nèi)容基本與《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》規(guī)定一致。

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中存在的法律問題

　?。ㄒ唬┬隆豆咀再Y本登記管理規(guī)定》實施后，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是否仍需評估
　　原《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第七條規(guī)定，用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應當經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資額不得高于該債權(quán)的評估值。根據(jù)該規(guī)定，在《公司注冊資本登記管理規(guī)定》廢止《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》前，商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)均需要對債權(quán)進行評估。結(jié)合原《公司法》關(guān)于實繳制及驗資等規(guī)定的立法目的，該處規(guī)定的評估亦是從保護公司、其他股東及債權(quán)人的利益出發(fā)。在2013 年新《公司法》頒布，將注冊資金由實繳制改為認繳制之后，從注冊資本的繳納、驗資等方面放寬了對股東出資的要求，故而配套的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》對債權(quán)的評估也未再強制性要求。由此，目前普通的商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是否評估可由雙方協(xié)商確定，但若在轉(zhuǎn)換過程中過高的計算了債權(quán)的價值，在公司資產(chǎn)不足以對外承擔責任的情況下，根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，原債權(quán)人仍有就不實部分出資承擔責任的可能。對于涉及國有資產(chǎn)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，結(jié)合目前國資部門的相關(guān)要求及對國有資產(chǎn)保護的角度考慮，我們認為仍需按照國有資產(chǎn)評估的相關(guān)規(guī)定對債權(quán)予以評估。

　　（二）關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中的稅務處理問題

　　《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》明確規(guī)定了納稅人的納稅義務。為促進企業(yè)兼并重組，

　　2009 年，財政部、稅務總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59 號），對符合條件的企業(yè)重組的所得稅處理給予了遞延納稅的特殊待遇，同時規(guī)定，企業(yè)重組，除符合本通知規(guī)定適用特殊性稅務處理規(guī)定的外，按以下規(guī)定進行稅務處理：（二）企業(yè)債務重組，相關(guān)交易應按以下規(guī)定處理：2. 發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應當分解為債務清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務，確認有關(guān)債務清償所得或損失。符合特殊性稅務處理規(guī)定，交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分，可以按以下規(guī)定進行特殊性稅務處理：企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務，對債務清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務暫不確認有關(guān)債務清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變。2010 年，稅務總局發(fā)布了《企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法》（國家稅務總局公告2010 年第4 號），為企業(yè)享受特殊待遇提供了程序方面的指引。2014 年3 月，國務院下發(fā)《關(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》（國發(fā)〔2014〕14 號），亦提出完善兼并重組所得稅政策。

　?。ㄈ﹤鶛?quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中第三人權(quán)利保護的問題
　　債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的過程中，權(quán)利人的資產(chǎn)由原來相對穩(wěn)定的債權(quán)轉(zhuǎn)換為較不穩(wěn)定的股權(quán)。此中，在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)中的債權(quán)人作為債務人的情況下，其債權(quán)人的債權(quán)受清償?shù)目赡苄詴鶕?jù)公司的經(jīng)營情況，股東所持股權(quán)價值的實際變化而受影響。且在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中，若債權(quán)人惡意低價作價債權(quán)，亦有可能是其債權(quán)人利益受損，那此時，外部債權(quán)人的權(quán)利應該如何保護呢？《合同法》第74 條規(guī)定因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。根據(jù)該規(guī)定，若出現(xiàn)債權(quán)人惡意以不合理的低價轉(zhuǎn)換股權(quán)的，外部債權(quán)人有權(quán)行使撤銷權(quán)。綜上，我們可以看出，若債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中債權(quán)作價過低，存在惡意損害外部債權(quán)人利益的可能，那外部債權(quán)人可以根據(jù)《合同法》第74 條的規(guī)定，享有撤銷權(quán)；若不存在該種惡意，因股權(quán)也是資產(chǎn)的一種形式，雖然股權(quán)較債權(quán)的穩(wěn)定性較差，但仍不能被認定為存在放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情形。

　　隨著我國公司法的歷次修訂，我們可以看出公司法改革的目標之一就是讓不同主體更加方便的參與公司，增強公司的競爭力。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作為其中一種方式，可以緩解資金供需雙方的矛盾，通過對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)相關(guān)法律問題的研究，了解債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)過程中的法律風險及風險防范，能夠有效提高債權(quán)人及公司的資金使用效率。在理論分析的基礎(chǔ)上，我們期待我國《公司法》能夠借鑒經(jīng)驗，對債權(quán)出資進一步進行明確，作出更為細致、完善、具備可操作性的規(guī)定。