企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓實務(wù)分享

文/梁小天

北京岳成律師事務(wù)所北京總所律師助理

一、企業(yè)國有資產(chǎn)交易（企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）的定義

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三條規(guī)定∶“本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括∶（一）履行出資人職責的機構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為（以下稱企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）”。

本文僅討論企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程，對企業(yè)增資、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等企業(yè)國有資產(chǎn)交易情形不予討論。二、國家出資企業(yè)的定義

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五條∶“本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司?！?/span>

三、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的定義

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四條所明確的國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)共有四類，具體條件和要求如下

第一類∶1、政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)（公司），或政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)（公司）直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)。（國有全資、獨資企業(yè)）

第二類∶1、由政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、國有全資企業(yè)單獨或共同出資；2、上述單位、企業(yè)合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%；3、上述單位、企業(yè)其中之一為最大股東。（國有直接控股企業(yè)）

第三類∶由第一類、第二類企業(yè)出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè)。（國有間接控股企業(yè)）第四類1、政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%；2、上述單位、企業(yè)其中之一為第一大股東；3、該第一大股東通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或企業(yè)協(xié)議安排對該企業(yè)能夠?qū)嶋H支配。（國有實際控制企業(yè)）

請注意，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》所規(guī)定的國家出資企業(yè)中包含的國有資產(chǎn)參股公司并不當然是《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》所稱的國有實際控制企業(yè)，滿足《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四條第（四）款規(guī)定的國有資產(chǎn)參股公司才是國有實際控制企業(yè)。

四、管理機構(gòu)

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第六條“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)（以下簡稱國資監(jiān)管機構(gòu)）負責所監(jiān)管企業(yè)的國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理；國家出資企業(yè)負責其各級子企業(yè)國有資產(chǎn)交易的管理、定期向同級國資監(jiān)管機構(gòu)報告本企業(yè)的國有資產(chǎn)交易情況。”

五、企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓前的準備事項

（一）國家出資企業(yè)子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理

1、國家出資企業(yè)制定其子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限；

2、主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務(wù)的子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，仍須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準；

3、多家國有股東共同持股的企業(yè)，由持股比例最大的國有股東履行相關(guān)審批程序，各國有股東持股比例相同的，由各國有股東協(xié)商后確認其中一家股東履行相關(guān)批準程序。

（二）根據(jù)內(nèi)部管理制度進行決策

1、轉(zhuǎn)讓方按照其企業(yè)章程及其他內(nèi)部管理制度進行決策，形成書面決議；

2、轉(zhuǎn)讓方為國有控股和國有實際控制企業(yè)的，其國有股東委派的代表應(yīng)當按照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定及委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)、將履職情況和結(jié)果及時報告委派單位。

（三）做好產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證

1、轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證；

2、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工安置事項的，安置方案應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過；3、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案涉及債權(quán)債務(wù)處置事項的，應(yīng)當符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。（四）審核及特殊批準

國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項需要報國資監(jiān)管機構(gòu)審核，若因該產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準。（五）審計或轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一期審計報告

1、在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準審核后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)委托會計師事務(wù)所對標的企業(yè)進行審計；

2、若所涉及的參股權(quán)轉(zhuǎn)讓不宜單獨進行專項審計，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當取得標的企業(yè)最近一期的年度審計報告。

（六）資產(chǎn)評估

1、對按照有關(guān)法律法規(guī)要求必須進行資產(chǎn)評估的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當委托具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)對轉(zhuǎn)讓標的進行資產(chǎn)評估，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)以經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果為基礎(chǔ)確定。

2、需要進行評估的情形∶《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理辦法》第六條規(guī)定∶“企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當對相關(guān)資產(chǎn)進行評估∶（5）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓”；

3、可以不進行評估的情形∶《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理辦法》第七條規(guī)定∶“企業(yè)有下列行為之一的，可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進行評估∶（1）經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉(zhuǎn)；（2）國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間或其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間的合并、資產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)）置換和無償劃轉(zhuǎn)?！?/span>

（七）產(chǎn)權(quán)交易的方式

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定∶“除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當如實披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當采用公開競價的交易方式?！?/span>

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十三條規(guī)定∶“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行。轉(zhuǎn)讓方可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預(yù)披露和正式披露相結(jié)合的方式，通過產(chǎn)權(quán)

交易機構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開征集受讓方。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。

因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行信息預(yù)披露，時間不得少于20個工作日?！?/span>

因此原則上，國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)應(yīng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。

六、在產(chǎn)權(quán)交易所公開交易的流程（以北交所為例）

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》及《北京產(chǎn)權(quán)交易所企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作規(guī)則》等相關(guān)操作細則的規(guī)定，北交所進場交易的流程如下∶

審核/批準→內(nèi)部決議→審計→評估→預(yù)披露轉(zhuǎn)讓信息→發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息→登記受讓意向→組織交易簽約→結(jié)算交易資金→出具交易憑證

其中第（一）審核/批準、（二）內(nèi)部決議、（三）審計、（四）評估項已在前文進行論述，不再贅述。

以下流程供讀者參考，具體以各交易所的實際操作要求為準。（五）預(yù)披露轉(zhuǎn)讓信息

1、預(yù)披露時間∶因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，向北交所提交信息預(yù)披露申請，進行信息預(yù)披露。

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓未導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，可參照《北京產(chǎn)權(quán)交易所企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作規(guī)則》第二章進行信息預(yù)披露。

2、信息預(yù)披露公告包括但不限于以下內(nèi)容∶（1）轉(zhuǎn)讓標的基本情況；（2）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東結(jié)構(gòu)；（3）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的決策及批準情況；

（4）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務(wù)報表中的主要財務(wù)指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益、營業(yè)收入、凈利潤等（轉(zhuǎn)讓參股權(quán)的，披露最近一個年度審計報告中的相應(yīng)數(shù)據(jù)）；

（5）受讓方資格條件（適用于對受讓方有特殊要求的情形）（6）其他需要預(yù)披露的事項。

3、預(yù)披露公告時間∶因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移應(yīng)當進行信息預(yù)披露的，預(yù)披露公告時間應(yīng)當不少于20個工作日，以北交所網(wǎng)站發(fā)布次日為起始日。

4、因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當履行完畢信息預(yù)披露相關(guān)程序后，方可進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息正式披露。

（六）發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息

1、轉(zhuǎn)讓方可以自行或通過交易服務(wù)會員向北交所提出信息披露申請，提交《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露申請書》及附件等紙質(zhì)文檔材料，并應(yīng)當對《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露申請書》的內(nèi)容和所提交材料的真實性、完整性、準確性負責。

2、信息披露公告包括但不限于以下內(nèi)容∶（1）轉(zhuǎn)讓標的基本情況；（2）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東結(jié)構(gòu)（3）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的決策及批準情況；

（4）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務(wù)報表中的主要財務(wù)指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益、營業(yè)收入、凈利潤等（轉(zhuǎn)讓參股權(quán)的，披露最近一個年度審計報告中的相應(yīng)數(shù)據(jù)）；

（5）受讓方資格條件（適用于對受讓方有特殊要求的情形）（6）交易條件、轉(zhuǎn)讓底價；

（7）企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先購買權(quán)；（8）競價方式，受讓方選擇的相關(guān)評判標準（9）其他需要披露的事項。3、信息披露公告時間

信息披露公告應(yīng)當在北交所網(wǎng)站上發(fā)布。信息披露公告時間應(yīng)當不少于20個工作日，并以北交所網(wǎng)站發(fā)布次日為起始日。

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目首次信息披露的轉(zhuǎn)讓底價不得低于經(jīng)核準或備案的轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果。如在公告期間未征集到符合條件的意向受讓方，轉(zhuǎn)讓方可以在不低于評估結(jié)果90%的范圍內(nèi)設(shè)定新的轉(zhuǎn)讓底價重新進行信息披露。如新的轉(zhuǎn)讓底價低于評估結(jié)果的90%，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當經(jīng)轉(zhuǎn)讓行為批準單位書面同意后，重新進行信息披露。

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目自首次信息披露之日起超過12個月未征集到合格意向受讓方的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當重新履行審計、資產(chǎn)評估及信息披露等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序。

（七）登記受讓意向

1、北交所對意向受讓方提交的申請及材料進行齊全性和合規(guī)性審核，并在信息披露公告期滿后5 個工作日內(nèi)，將意向受讓方的登記情況及其資格確認意見書面告知轉(zhuǎn)讓方。

2、轉(zhuǎn)讓方在收到北交所的資格確認意見后，應(yīng)當在5個工作日內(nèi)予以書面回復(fù)。轉(zhuǎn)讓方與北交所意見不一致的，由轉(zhuǎn)讓行為批準單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。轉(zhuǎn)讓方逾期未予回復(fù)的，視為同意北交所作出的資格確認意見。

3、經(jīng)征詢轉(zhuǎn)讓方意見后，北交所以書面形式將資格確認結(jié)果通知意向受讓方。（八）組織交易簽約

1、信息披露公告期滿后，產(chǎn)生符合條件的意向受讓方的，由北交所按照相關(guān)規(guī)定組織報價。2、受讓方確定后，交易雙方應(yīng)當按照信息披露公告的要求及時簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同。3、產(chǎn)權(quán)交易合同條款包括但不限于∶（1）產(chǎn)權(quán)交易雙方的名稱與住所；（2）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的基本情況；（3）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式；

（4）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工有無繼續(xù)聘用事宜，如何處置；

（5）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)處理；（6）轉(zhuǎn)讓價格、付款方式及付款期限；（7）產(chǎn)權(quán)交割事項；（8）合同的生效條件（9）合同爭議的解決方式；（10）合同各方的違約責任（11）合同變更和解除的條件。（九）結(jié)算交易資金

1、受讓方原則上應(yīng)當自合同生效之日起5個工作日內(nèi)將交易價款一次性支付到北交所指定結(jié)算賬戶。

受讓方交納的交易保證金可以按照相關(guān)約定轉(zhuǎn)為交易價款。

2、交易價款金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采取分期付款方式的，首付交易價款數(shù)額不低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)交易合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當提供轉(zhuǎn)讓方認可的合法有效擔保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

（十）出具交易憑證

1、交易雙方簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同，受讓方依據(jù)合同約定支付交易價款，且交易雙方支付服務(wù)費用后，北交所在3個工作日內(nèi)出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。

2、北交所在出具產(chǎn)權(quán)交易憑證后，將交易結(jié)果通過網(wǎng)站對外公告，公告內(nèi)容包括轉(zhuǎn)讓標的名稱、轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果、轉(zhuǎn)讓底價、交易價格等，公告期不少于5個工作日。

七、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的情形

1、涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

2、同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

八、非公開轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓價格限制

采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果。九、根據(jù)市場監(jiān)督管理機關(guān)的規(guī)定辦理工商變更登記

在產(chǎn)權(quán)交易完成以后，雙方應(yīng)到目標公司工商登記地的市場監(jiān)督管理機關(guān)根據(jù)其要求提供相關(guān)文件完成工商變更登記。

以上是企業(yè)國有資產(chǎn)交易中企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和流程介紹，希望能幫助大家。