如何通過合伙協(xié)議的特別約定實(shí)現(xiàn)對有限合伙企業(yè)的控制權(quán)??

文/張婧?

北京岳成律師事務(wù)所上海分所律師?

鑒于有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并且有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)?行合伙事務(wù)，而有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，目前大多數(shù)企業(yè)通常采用的股權(quán)激勵方式即為搭建一個?有限合伙企業(yè)的持股平臺。

?基于前述有限合伙企業(yè)自身獨(dú)有的特點(diǎn)，目標(biāo)公司不僅可實(shí)現(xiàn)對激勵團(tuán)隊(duì)的有效激勵，簡化股權(quán)?結(jié)構(gòu)，提高決策效率，作為普通合伙人的實(shí)控人還可通過執(zhí)行合伙事務(wù)從而實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的集中，將有限合伙企業(yè)的控制權(quán)始終掌握在自己手上。但需注意的是，合伙協(xié)議的重要條款需要結(jié)合控制權(quán)的實(shí)?現(xiàn)而特別設(shè)置，否則在實(shí)務(wù)操作過程中將很有可能遇到不必要的麻煩與障礙。?

筆者在下文中將簡要分析合伙協(xié)議需要作出哪些特別約定才能實(shí)現(xiàn)對有限合伙企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)，以供大家參考。?

首先，修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議建議由實(shí)控人決定，無需全體合伙人一致同意。?

●《合伙企業(yè)法》第十九條第一款、第二款規(guī)定，"合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，?合伙協(xié)議另有約定的除外。"?

鑒于合伙協(xié)議所載內(nèi)容較多，日后為實(shí)施股權(quán)激勵方案而需要隨時調(diào)整的出資額、合伙人的入伙?退伙等可預(yù)見性的必備條款，以及一般性條款的修改，建議在合伙協(xié)議中約定由實(shí)控人決定，而無需全體合伙人一致同意，否則對合伙協(xié)議的任何修改或者補(bǔ)充都可能存在一定程度上的困難。當(dāng)然，實(shí)?務(wù)操作過程中，對于合伙協(xié)議的變更事項(xiàng)，市場監(jiān)督管理部門一般也會要求全體合伙人簽字或蓋章，?但即便如此，合伙協(xié)議的特殊約定也是有效的，通過訴訟也能達(dá)到變更的目的。

?其次，建議限制激勵對象對合伙份額的轉(zhuǎn)讓權(quán)及出質(zhì)權(quán)。?

●《合伙企業(yè)法》第七十三條規(guī)定，"有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)?讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。"

該條規(guī)定意味著如果沒有特殊約定，則激勵對象所持有的合伙份額可在履行通知程序后進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，這將存在很大的風(fēng)險(xiǎn)隱患。企業(yè)在實(shí)施股權(quán)激勵方案時往往對激勵對象和激勵條件均有特殊要求、激勵對象的進(jìn)入與退出都應(yīng)符合股權(quán)激勵方案，因此，一般情況下建議在合伙協(xié)議中約定，未經(jīng)實(shí)控人的同意，激勵對象不得隨意進(jìn)行合伙份額的轉(zhuǎn)讓。

?●此外，第七十二條規(guī)定，"有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”?

該條規(guī)定意味著如果沒有特殊約定，則激勵對象所持有的合伙份額可進(jìn)行質(zhì)押，一旦激勵對象的財(cái)務(wù)狀況惡化，導(dǎo)致債權(quán)人要求實(shí)現(xiàn)質(zhì)押權(quán)，則可能導(dǎo)致企業(yè)原本用于激勵的財(cái)產(chǎn)份額落入非激勵對?象之手，影響激勵方案的有效實(shí)施。?

為此，在合伙協(xié)議中對激勵對象對其財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓行為以及質(zhì)押行為進(jìn)行合理限制是十分必要的，以免產(chǎn)生不必要的糾紛。

?第三，重要事項(xiàng)建議由實(shí)控人決定，無需全體合伙人一致同意。

?●《合伙企業(yè)法》第三十一條規(guī)定，“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意?

（一）改變合伙企業(yè)的名稱；?

（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；

（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

?（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；?

（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員?！?對于處分財(cái)產(chǎn)、擔(dān)保、聘任管理人員等重要事項(xiàng)，建議在合伙協(xié)議中約定由實(shí)控人決定，避免激勵對象對此類事項(xiàng)投反對票，影響有限合伙企業(yè)的正常經(jīng)營管理。?

第四，激勵對象的入伙事宜及預(yù)留份額建議由實(shí)控人決定，無需全體合伙人一致同意。

?●《合伙企業(yè)法》第四十三條第一款規(guī)定，“新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。”?

因此，對于激勵對象的入伙問題，建議在合伙協(xié)議中約定由實(shí)控人決定，否則對于如激勵對象是否符合激勵條件，能否入伙獲得相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額等事項(xiàng)，要求全體合伙人一致同意，則將可能阻礙股權(quán)激勵方案的有效實(shí)施。

●此外，第八十二條規(guī)定，"除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有?合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。"

?一般而言，預(yù)留的激勵份額都暫時放在實(shí)控人手中，實(shí)控人也一般會擔(dān)任有限合伙企業(yè)的普通合?伙人，暫時代持激勵份額，待符合條件的激勵對象入伙之時，再將激勵份額轉(zhuǎn)讓給激勵對象。?

為此，為便于激勵份額的授予和轉(zhuǎn)讓，建議在合伙協(xié)議中約定由實(shí)控人決定激勵份額的轉(zhuǎn)讓及合?伙人身份的轉(zhuǎn)變，而無需全體合伙人一致同意。

?第五，實(shí)控人作為執(zhí)行事務(wù)合伙人對外行使的相關(guān)權(quán)利應(yīng)進(jìn)行明確約定。?

●《合伙企業(yè)法》第六十三條規(guī)定，"合伙協(xié)議除符合本法第十八條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)∶

（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所;

（二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序;

（三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法;

（四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序;?

（五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;?

（六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。"?

根據(jù)上述規(guī)定，在合伙協(xié)議中需要明確約定執(zhí)行事務(wù)合伙人的具體權(quán)限，尤其是合伙企業(yè)作為目?標(biāo)公司的股東之一，整個持股平臺實(shí)際上是實(shí)控人以執(zhí)行事務(wù)合伙人的身份作為代表來行使目標(biāo)公司?股東的相關(guān)權(quán)利，例如表決權(quán)、選舉權(quán)等。實(shí)控人在持股平臺上持有極少的份額就可以實(shí)現(xiàn)對整個平?臺的控制，間接擴(kuò)大在目標(biāo)公司的持股比例。

?綜上，鑒于有限合伙企業(yè)已成為大多數(shù)企業(yè)采用的股權(quán)激勵方式，如何搭建一個有效的持股平臺并便于實(shí)控人的實(shí)際控制，需要注意在設(shè)計(jì)合伙協(xié)議時完善相關(guān)條款，圍繞實(shí)控人的實(shí)際控制權(quán)而作?特殊約定，為將來更好地實(shí)現(xiàn)激勵目的而提前做好準(zhǔn)備，切忌簡單套用給市場監(jiān)督管理局備案的協(xié)議?模版，以免因?qū)嵖厝藷o法掌控有限合伙企業(yè)而違背設(shè)立持股平臺的初衷。