《中華人民共和國(guó)外商投資法條例》亮點(diǎn)解讀

文＼于貝貝

北京岳成律師事務(wù)所律師助理

《中華人民共和國(guó)外商投資法》于2019年3月15日通過(guò)并正式公布，于2020年1月1日起施行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《外商投資法》”）。這意味著此后《外商投資法》將取代《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》（以上合稱(chēng)“外資三法”）成為中國(guó)外商投資的基礎(chǔ)性法律。

2020年1月1日，《中華人民共和國(guó)外商投資法條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《條例》”），與《外商投資法》同步配套實(shí)施。作為《外商投資法》的實(shí)施規(guī)則，《條例》對(duì)《外商投資法》的部分內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)化，并對(duì)一些社會(huì)普遍關(guān)注的問(wèn)題進(jìn)行了回應(yīng)。

亮點(diǎn)一：外商投資監(jiān)管體系的重塑 

在從前的外商投資監(jiān)管體系下，境外投資者在中國(guó)境內(nèi)開(kāi)展投資，設(shè)立或變更外商投資企業(yè)，需要發(fā)展改革委對(duì)外商投資項(xiàng)目進(jìn)行核準(zhǔn)或備案，商務(wù)部門(mén)對(duì)外商投資企業(yè)設(shè)立事宜進(jìn)行事前核準(zhǔn)或備案，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)則對(duì)實(shí)體企業(yè)的設(shè)立進(jìn)行注冊(cè)和登記。在此監(jiān)管體系下，發(fā)展改革委和商務(wù)部門(mén)對(duì)于外商投資的監(jiān)管職能存在交叉和協(xié)同。而根據(jù)《條例》第二十九條、三十六條、三十八條及三十九等條款的規(guī)定，發(fā)展改革委將專(zhuān)項(xiàng)負(fù)責(zé)外商投資項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)主管企業(yè)設(shè)立與變更，商務(wù)部門(mén)不再參與項(xiàng)目投資以及企業(yè)設(shè)立的事前審核，而專(zhuān)注于監(jiān)管職能，成為外商投資企業(yè)行為的監(jiān)督者，主要負(fù)責(zé)信息報(bào)告和投訴等工作。三部門(mén)在外商監(jiān)管上的重新分工符合其職能的定位，外商投資監(jiān)管體系由此得以重塑。

亮點(diǎn)二：不得對(duì)外國(guó)投資者利潤(rùn)匯出的金額、幣種、頻次進(jìn)行限制

在近些年中國(guó)外匯政策收緊的大背景下，部分外商投資企業(yè)擔(dān)心在利潤(rùn)匯出時(shí)會(huì)遇到障礙。根據(jù)《條例》第二十二條的規(guī)定，外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)的出資、利潤(rùn)、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)、依法獲得的補(bǔ)償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出，任何單位和個(gè)人不得違法對(duì)幣種、數(shù)額以及匯入、匯出的頻次等進(jìn)行限制。該條款明確禁止限制外國(guó)投資者投資項(xiàng)下資金匯入?yún)R出的行為，有利于保障境外投資者資金入境出境的便利與安全，增強(qiáng)外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)投資的信心。

亮點(diǎn)三：明確政府不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整等事由違約毀約

《外商投資法》第二十五條規(guī)定，對(duì)于地方政府給予外商投資企業(yè)的政策承諾以及依法訂立的各類(lèi)合同，可以因“國(guó)家利益”、“社會(huì)公共利益”的需要而做出改變。但對(duì)于何謂“國(guó)家利益”、“社會(huì)公共利益”，《外商投資法》并沒(méi)有作出解釋或限定，這樣將造成實(shí)務(wù)中適用標(biāo)準(zhǔn)的模糊。

在《條例》中，雖仍未從正面角度給出“國(guó)家利益”、“社會(huì)公共利益”的定義，但第二十八條明確列舉地方政府及其部門(mén)不得因諸如行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關(guān)責(zé)任人更替等事由違約毀約，一定程度上增加了條文的確定性。 

亮點(diǎn)四：加強(qiáng)對(duì)外商投資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密的保護(hù) 

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)《外商投資法》第22條規(guī)定，國(guó)家保護(hù)外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益；對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，嚴(yán)格依法追究法律責(zé)任?！稐l例》明確規(guī)定國(guó)家加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲處力度，持續(xù)強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法（第23條）。

中國(guó)在2013年修改《商標(biāo)法》時(shí)引入了懲罰性賠償制度，規(guī)定對(duì)惡意侵犯商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以判決給予一倍以上三倍以下的懲罰性賠償。2019年11月修改的《商標(biāo)法》又將懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)提高到“一倍以上五倍以下”?，F(xiàn)行《著作權(quán)法》的修改已列入十三屆全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃，正在由有關(guān)方面研究提出修改草案，懲罰性賠償也是本次修改《著作權(quán)法》重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題。此外，在2019年2月發(fā)布的《專(zhuān)利法》修改草案中，擬將現(xiàn)行《專(zhuān)利法》的法定賠償額上限由一百萬(wàn)元提高至五百萬(wàn)元。

2、商業(yè)秘密

《條例》規(guī)定國(guó)家行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取如下具體措施保護(hù)外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密：（1）嚴(yán)格限定行政機(jī)關(guān)要求提供涉及商業(yè)秘密材料和信息的范圍；（2）禁止與履行職責(zé)無(wú)關(guān)的人員接觸涉及該等商業(yè)秘密的材料和信息：（3）與其他行政機(jī)關(guān)共享信息的，應(yīng)當(dāng)對(duì)信息中的商業(yè)秘密進(jìn)行保密處理，防止泄露（第25條）。上述對(duì)國(guó)家行政機(jī)關(guān)負(fù)有保護(hù)外國(guó)投資者和外商投資企業(yè)商業(yè)秘密義務(wù)的規(guī)定，與2019年4月23日修正的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條所新增的最后一款有關(guān)禁止經(jīng)營(yíng)者以及經(jīng)營(yíng)者以外的其他自然人、法人和非法人組織侵犯商業(yè)秘密的規(guī)定相一致。

亮點(diǎn)五：《外商投資法》與外資三法的有效銜接 

《條例》第四十四條規(guī)定，對(duì)于2020年1月1日之前依照外資三法設(shè)立的外商投資企業(yè)，在《外商投資法》施行后的5年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式。 

企業(yè)只要在2025年1月1日前依法辦理變更手續(xù)即可，這個(gè)5年的過(guò)渡期使得《外商投資法》與外資三法能夠更有效的銜接。但是，現(xiàn)有合資合同、合作合同中所約定的收益分配方法、剩余財(cái)產(chǎn)分配方法等，不強(qiáng)制要求調(diào)整，遵從企業(yè)及股東自愿。這既有利于保持外資政策和管理的連續(xù)性、穩(wěn)定性，又有助于外商投資法的有效實(shí)施。