未經(jīng)過這兩個(gè)程序， 單位的規(guī)章制度對(duì)員工不產(chǎn)生法律效力

文＼胡雨辰

北京岳成律師事務(wù)所律師助理

在處理顧問單位的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，常接到客戶這樣的提問：律師，我們單位被告了，員工訴我們違法解除，但其實(shí)是嚴(yán)重違紀(jì)被我們辭退的，請(qǐng)幫我們看看這個(gè)案子單位有沒有風(fēng)險(xiǎn)？

律師：?jiǎn)挝皇且罁?jù)什么作出的解除決定呢？依據(jù)有經(jīng)過民主程序和公示告知程序嗎？

單位：…………

（2018）京03民終599號(hào)

松下公司主張2015年12月25日向?qū)O某送達(dá)人事通達(dá)，內(nèi)容為：“大連天悅?cè)A府工程項(xiàng)目弄虛作假，實(shí)際為虛假工程，并且本人親自簽收相關(guān)貨物且拒不承認(rèn)；北京恒大名都工程項(xiàng)目弄虛作假，申報(bào)項(xiàng)目與實(shí)際不相符，同時(shí)在未簽訂合同情況下出貨。以上行為違反公司《員工獎(jiǎng)懲制度》6.1行政處分之〈3〉之（7）作出以下決定：違紀(jì)解除勞動(dòng)合同，以上決定即日生效，請(qǐng)于2016年1月4日辦理離職交接手續(xù)。”

本案，松下公司雖就其解除雙方勞動(dòng)合同的制度依據(jù)向法院提交了員工手冊(cè)、員工獎(jiǎng)懲制度、家用工程機(jī)市場(chǎng)管理規(guī)定的通知等，但其并未向法院提交相應(yīng)的證據(jù)證明上述規(guī)章制度是經(jīng)過法律規(guī)定的民主程序制定，亦未提交相應(yīng)證據(jù)證明其將上述規(guī)章制度進(jìn)行了公示或告知了孫某，故本院難以認(rèn)定上述規(guī)章制度對(duì)勞動(dòng)者發(fā)生法律效力。松下公司以勞動(dòng)者嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由解除雙方勞動(dòng)合同，缺乏制度依據(jù)，構(gòu)成違法解除，一審法院判令其支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金并無不當(dāng)，故本院予以維持。

用人單位能否依據(jù)員工嚴(yán)重違反單位的規(guī)章制度而與其解除勞動(dòng)關(guān)系，主要看以下幾點(diǎn)：

1、規(guī)章制度需要經(jīng)過民主程序

民主程序，即用人單位制定規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)征求職工代表大會(huì)或全體職工意見后，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。并做好會(huì)議記錄或者征求意見的記錄，需要參與人員的簽字確認(rèn)，做好證據(jù)保留。

2、規(guī)章制度需要經(jīng)過公示告知程序

公示告知程序，是指勞動(dòng)者對(duì)涉及切身利益的事項(xiàng)有知情權(quán)，才能受其知悉的規(guī)章制度約束。實(shí)踐中，很多用人單位因無法提供員工知悉規(guī)章制度的證據(jù)而敗訴。關(guān)于公示告知的證據(jù)保留，網(wǎng)站公示或發(fā)電子郵件均可能存在瑕疵，建議采取書面簽收、集中培訓(xùn)、單位考試等形式，并將簽收回執(zhí)、培訓(xùn)記錄、培訓(xùn)簽到表、考試試卷等妥善保存。

3、規(guī)章制度需具備合法性和合理性

關(guān)于規(guī)章制度的合法性，比如單位的制度中規(guī)定：“員工辭職，獎(jiǎng)金提留30%部分給予退還，但因違反公司管理規(guī)定的，不予退還”，即屬于違法的制度規(guī)定，因?yàn)楠?jiǎng)金是勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，用人單位應(yīng)及時(shí)足額支付給勞動(dòng)者，單位的上述制度規(guī)定因違反法律的規(guī)定而無效。

關(guān)于規(guī)章制度的合理性，比如單位的制度中規(guī)定：“員工遲到早退1次以上，視為嚴(yán)重違紀(jì)”，就可能存在合理性的瑕疵。因?yàn)閲?yán)重違紀(jì)的后果為即時(shí)辭退，將遲到早退1次即界定為嚴(yán)重違紀(jì)，從情節(jié)上來說可能過于嚴(yán)重。

4、規(guī)章制度的規(guī)定需明確具體

比如用人單位的規(guī)章制度規(guī)定，員工因故意或過失給單位造成特別嚴(yán)重后果的，可予以開除。那么此時(shí)，如何界定“特別嚴(yán)重后果”成為了一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。建議用人單位在制定規(guī)章制度時(shí)明確規(guī)定，比如規(guī)定為給用人單位造成重大損害達(dá)5000元的，用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同，且無需支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在填寫這個(gè)具體數(shù)字時(shí)，也要結(jié)合用人單位當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平，在北京，如果造成了100元的損失，很難被認(rèn)定為是造成了重大損害或特別嚴(yán)重后果。

5、用人單位應(yīng)舉證證明員工確實(shí)存在違反單位規(guī)章制度的情形

前四條主要是針對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系的制度依據(jù)，這一條主要是針對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。比如依據(jù)曠工辭退員工的情形，如果單位拿不出來考勤記錄等證據(jù)證明員工確實(shí)存在曠工達(dá)到嚴(yán)重違紀(jì)的事實(shí)，那么，將因未能提供證據(jù)證明其事實(shí)主張而承擔(dān)舉證不能的法律后果。

6、用人單位單方解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)

《勞動(dòng)合同法》第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。

7、用人單位的解除通知依法送達(dá)員工

在上述條件均滿足的情形下，單位可以依法作出解除決定，但不要忘記需要將解除決定依法送達(dá)員工，并妥善留存送達(dá)憑證。比如，當(dāng)面送達(dá)的，要求員工簽收送達(dá)回執(zhí)；快遞送達(dá)的，注意妥善留存快遞單據(jù)及簽收記錄。