抽獎式有獎銷售?——經(jīng)營者應(yīng)了解的幾個法律事項

文\戴曉婷

?北京岳成律師事務(wù)所南京分所律師

?3月18日，深圳騰訊計算機系統(tǒng)有限公司（以下簡稱"騰訊公司"）因為不正當(dāng)競爭行為，被行政處罰，罰款5 萬元。3月21日，騰訊公司公關(guān)總監(jiān)張軍在微博轉(zhuǎn)發(fā)"騰訊用戶服務(wù)"回應(yīng)∶"因去年底的一次活動中相關(guān)描述不夠清晰，目前已遵照要求完成整改。未來我們將在工作中引以為戒，避免類似問題再次出現(xiàn)。"?

一、構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的法律風(fēng)險

?由于經(jīng)營者進行抽獎式有獎銷售是利用了消費者的趨利性和投機心態(tài)，可能影響消費者的交易決定，進而不公?平地剝奪其他同業(yè)競爭者的交易機會。因此，經(jīng)營者進行抽獎式有獎銷售時，存在構(gòu)成不正當(dāng)爭行為的法律風(fēng)險。?

（一）不正當(dāng)競爭行為?

為了便于我們對《反不正當(dāng)競爭法》中不正當(dāng)競爭行為的認(rèn)識，有必要對不正當(dāng)競爭行為的法律概念及規(guī)調(diào)整?主體進行了解。《反不正當(dāng)競爭法》第二條規(guī)定，不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，?擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的行為。本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營?或者提供服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的自然人、法人和非法人組織。?

（二）抽獎式有獎銷售

?依據(jù)《關(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》（下稱“《有獎銷售規(guī)定》”）第三條中規(guī)定，?有獎銷售是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的行為。包括：?獎勵所有購買者的附贈式有獎銷售和獎勵部分購買者的抽獎式有獎銷售。凡以抽簽、搖號等帶有偶然性的方法決定?購買者是否中獎的，均屬于抽獎方式。國家市場監(jiān)督總局 2019年1月31日發(fā)布的《關(guān)于禁止不正當(dāng)有獎銷售行為?的若干規(guī)定（征求意見稿）》對抽獎式有獎銷售作出了新的修訂。該征求意見稿中規(guī)定有獎銷售，是指經(jīng)營者在銷?售商品或者提供服務(wù)時，向消費者或相關(guān)公眾提供金錢、物品或者其他利益的行為。包括附贈式有獎銷售和抽獎式?有獎銷售。抽獎式有獎銷售是指經(jīng)營者以抽簽、搖號等帶有偶然性的方法決定消費者或者相關(guān)公眾是否中獎的行為。

抽獎式有獎銷售，屬于有獎銷售的一種，必須遵守《反不正當(dāng)競爭法》中有獎銷售的法律規(guī)定。依據(jù)《反不正?當(dāng)競爭法》第十條“經(jīng)營者進行有獎銷售不得存在下列情形：（一）所設(shè)獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等?有獎銷售信息不明確，影響兌獎；（二）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；（三）抽?獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五萬元?！?/span>

二、抽獎式有獎銷售需要公示的信息?

有獎銷售相關(guān)信息做到對獎品種類、參與條件、參與方式、開獎方式、獎金金額或獎品種類、兌獎時間、兌獎方式、?獎品交付方式、棄獎條件等數(shù)據(jù)做到公開、透明。應(yīng)如實標(biāo)示贈品的數(shù)量、名稱和附加條件以及贈品的品質(zhì)要求。?如果是及時開獎的，得及時明確開獎情況，避免消費者或相關(guān)公眾被誤導(dǎo)或欺騙。抽獎式有獎銷售，在滿足有獎銷?售的同時還得明確活動起止時間、開獎時間、地點、方式和獎品種類和數(shù)量、通知中獎?wù)叩臅r間、方式、棄獎條件。

?三、抽獎式有獎銷售最高獎金額

?根據(jù)2017年11月4日修訂，自2018年1月1日起實施的《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定，抽獎式有獎銷售，?最高獎的金額不得超過五萬元。同時，我們也注意到國家市場監(jiān)督總局在2019年1月31日發(fā)布的《關(guān)于禁止不正?當(dāng)有獎銷售行為的若干規(guī)定（征求意見稿）》中對經(jīng)營者進行抽獎式有獎銷售的適用范圍及獎金額作出更細(xì)致的規(guī)?定，對此我們可以作為參考。進行抽獎式有獎銷售，不得存在下列行為：（一）最高獎的金額超過五萬元；（二）?最高獎設(shè)置多個中獎?wù)叩?，其中任意一個中獎?wù)咦罡擢劒劷鸪^五萬元；（三）同一獎券或者購買一次商品具有兩?次或兩次以上獲獎機會的，累計獎獎金總額超過五萬元；（四）以競技比賽、智力競猜等方式銷售商品的，獲獎?wù)?最高獎金額超過五萬元；（五）以物品使用權(quán)、服務(wù)等非現(xiàn)金形式作為獎勵的，該物品使用權(quán)、服務(wù)等的市場價值?超過五萬元；（六）以虛擬物品為獎品進行抽獎式有獎銷售的，虛擬物品在網(wǎng)絡(luò)市場約定金額超過五萬元的；（七）?以其他形式進行抽獎式有獎銷售，最高獎金額超過五萬元的。有獎銷售活動中獎品或者贈品為非現(xiàn)金物品或者其他?利益作其他利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務(wù)的正常價格計算其金額。?

四、稅款代扣代繳義務(wù)

?經(jīng)營者作為抽獎式有獎銷售舉辦人，對中獎人的中獎收入應(yīng)代扣代繳稅款。國家稅務(wù)總局《關(guān)于對有獎銷售、?有獎集資、有獎債券、有獎競猜的中獎收入征收個人收入所得稅調(diào)解稅的通知》：個人取得的有獎銷售有獎集資、?有獎債券、有獎競猜的中獎收入，應(yīng)按《中華人民共和國個人收入調(diào)節(jié)稅暫行條例》第三條第八款“經(jīng)財政部確定?征稅的其他收入"項目征稅，使用稅率為20%。一律實行由主辦單位代扣代繳稅款的辦法。”