文| 王丹
公司組織作為大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的承載主體，在市場經(jīng)濟(jì)中的地位舉足輕重，尤其隨著《公司法》修訂取消注冊(cè)資本制等舉措的實(shí)施，設(shè)立公司從事市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)將成為一種常態(tài)。雖然公司的形式為大家熟知，公司章程每個(gè)公司也都存在，但在顧問單位咨詢的過程中，我們發(fā)現(xiàn)大家對(duì)公司章程的作用認(rèn)識(shí)并不十分清楚，經(jīng)常咨詢公司在公司章程制定是否使用工商行政管理機(jī)關(guān)提供的模板就可以？公司在工商行政管理機(jī)關(guān)提供的公司章程模板的基礎(chǔ)上雖然進(jìn)行一定程度的修改，但因管理部門要求，在登記時(shí)并未使用修改后的模板進(jìn)行備案登記，在此種情況下，究竟以哪個(gè)版本為準(zhǔn)等基礎(chǔ)性的問題。對(duì)此，本律師結(jié)合長期的工作實(shí)踐，將上述問題總結(jié)如下。
一、工商局提供的公司章程范本應(yīng)如何使用。
公司法律體系在本質(zhì)上屬于私法，因此公司自治亦應(yīng)為公司法律體系的核心原則，公司自治本質(zhì)上表現(xiàn)為股東自治。[ 李建偉：《公司法學(xué)》（第三版），中國人民大學(xué)出版社2014 年，第104 頁。] 公司自治意指公司事務(wù)由公司作為獨(dú)立主體依其意思自主決定，國家一般不加干預(yù)由于公司法承認(rèn)股東對(duì)于公司意思的控制權(quán)力，因此公司的意思實(shí)際上就是股東的意思，而公司章程就是股東對(duì)于公司運(yùn)作的意思的外在體現(xiàn)，其對(duì)公司、股東自身及經(jīng)營管理者均有約束力。工商行政管理機(jī)關(guān)提供的模板中僅明確了法定的必要記載事項(xiàng)，但對(duì)公司結(jié)合自身實(shí)際情況進(jìn)行規(guī)定的事項(xiàng)并未亦無法進(jìn)行全面考慮，這時(shí)就需要股東在公司章程中進(jìn)行設(shè)定。
比如從保護(hù)小股東權(quán)益角度考慮，我們可以就以下幾方面進(jìn)行規(guī)定。
1、《公司法》第15 條規(guī)定的公司對(duì)外投資事項(xiàng)，為了保護(hù)部分股東特別是小股東的利益，可以在公司章程中規(guī)定為：公司對(duì)外投資由股東會(huì)( 或董事會(huì)) 作出決
議，公司對(duì)外投資的單項(xiàng)投資金額不得超過上一年度公司資產(chǎn)凈額的__%， 對(duì)外投資的累計(jì)額度不得超過投資前公司資產(chǎn)凈額的_____%。此項(xiàng)約定主要避免大股東過度對(duì)外投資而損害小股東利益；
2、《公司法》第16 條規(guī)定的公司對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，特別是為實(shí)際控制人/ 控股股東提供擔(dān)保，可以在公司章程中規(guī)定為：公司為他人提供擔(dān)保，必須經(jīng)過股東會(huì)決
議。擔(dān)保數(shù)額不得超過_____ 萬元。決議需股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，公司股東或?qū)嶋H控制人及其支配的股東，不得參與擔(dān)保事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。此項(xiàng)約定主要是為了防止大股東濫用公司對(duì)外擔(dān)保的情況；
3、《公司法》第43 條股東的表決權(quán)的行使方式，可以約定為：股東會(huì)會(huì)議表決，不按照出資比例行使表決權(quán)，實(shí)行一人一票制?；颍汗蓶|會(huì)會(huì)議表決，不按照出資比例行使表決權(quán)，根據(jù)各股東在公司發(fā)展中提供出資或其他資源的重要性的差異，特確定以下表決權(quán)的行使根據(jù)：股東甲享有【】% 的表決權(quán)，股東乙享有【】% 的表決權(quán)，股東丙……該項(xiàng)約定主要是對(duì)股東投票表決權(quán)與出資比例分立的設(shè)定；
4、《公司法》第48 條規(guī)定的董事議事規(guī)則以及55 條規(guī)定的監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則，基于小股東在董事會(huì)/ 監(jiān)事會(huì)的席位中不占優(yōu)勢的情況，可以規(guī)定如下：董事會(huì)決議表決，實(shí)行一人一票。一般性審議事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事過半數(shù)通過，對(duì)于以下重大事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的2/3 以上董事通過……出席監(jiān)事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事不得少于公司章程規(guī)定的監(jiān)事人數(shù)的2/3。監(jiān)事會(huì)會(huì)議表決采取一人一票制。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。
二、關(guān)于陰陽公司章程的問題。
公司章程無效一般存在兩種情形，一種為公司章程欠缺該絕對(duì)必要記載事項(xiàng)則為無效；另一種為公司章程違反了法律的強(qiáng)行性規(guī)定而導(dǎo)致無效。需要注意的是，公司章程的對(duì)內(nèi)效力并不以公司章程的登記公示為必要條件。即在內(nèi)容合法的前提下，公司章程一經(jīng)股東會(huì)通過即對(duì)內(nèi)發(fā)生法律效力，隨之也對(duì)公司和董事會(huì)也發(fā)生了效力。當(dāng)然，公司章程登記備案也并不是完全沒有意義，根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司章程經(jīng)修訂變更內(nèi)容后，未經(jīng)登記不得對(duì)抗第三人。因此登記公司章程的主要目的是讓第三人知情，第三人依據(jù)公司章程的真實(shí)和依賴與公司進(jìn)行交易，公司章程就是交易的信賴基礎(chǔ)，否則對(duì)善意第三人是不公平的，也不利于社會(huì)交易的穩(wěn)定。故，登記并不是判斷公司章程是否有效的標(biāo)準(zhǔn)，僅是是否能對(duì)抗第三人的依據(jù)。
公司出現(xiàn)陰陽公司章程，主要是由我國法制現(xiàn)狀和行政管理造成的。因此對(duì)待陰陽公司章程，要首先分析其形成的原因，在排除違法違規(guī)的情況后，不能簡單全部否定，而應(yīng)從公司章程對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩種效力來區(qū)分和判斷。在對(duì)內(nèi)（公司、股東、高管等）效力上，原則上應(yīng)認(rèn)定或適用股東會(huì)或股東大會(huì)通過的公司章程，這個(gè)公司章程應(yīng)為公司內(nèi)部相關(guān)人所知曉，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高管具有約束力；在對(duì)外效力上，公司的交易相對(duì)方很難知曉公司的真實(shí)情況，大都通過公司登記機(jī)關(guān)獲得相關(guān)信息，并以此為根據(jù)進(jìn)行交易，因此登記公司章程對(duì)第三人就顯得尤為重要，登記公司章程的對(duì)外效力應(yīng)予認(rèn)定。
以上系對(duì)公司章程作用的簡要介紹，本文旨在幫助公司參與者認(rèn)清公司章程制定的重要性，希望在本文的提示下，公司參與者可以結(jié)合本公司實(shí)際情況，構(gòu)建一個(gè)具備公司特色的公司章程和公司治理體系，讓公司章程發(fā)揮其應(yīng)有的作用，從而為公司生產(chǎn)經(jīng)營和進(jìn)一步發(fā)展提供制度保障。
